Para los pequeños proveedores, venderle al Departamento de Defensa no es pan comido, pero las cosas se están volviendo más fáciles. El mes pasado, la agencia anunció un cambio de reglas muy esperado que evitaría que los contratistas principales impongan cláusulas contractuales injustas a sus subcontratistas. Todo es parte de otros cambios para simplificar las adquisiciones comerciales dentro del Departamento de Defensa que aún están en proceso de elaboración de reglas. Dan Ramish es consultor del bufete de abogados Haynes & Boone. Habló con el editor asociado de Federal News Network, Jared Serbu, sobre lo que significan los cambios. Federal Drive y Tom Temin.
Notas de la entrevista:
Yarere Hawaki Querido Dan, gracias. Y antes de hablar de lo que hace esta ley, quiero que ayuden a explicar un poco a la audiencia el alcance del problema. Por supuesto, hay muchas cláusulas que surgen, ya sabes, a través de la administración de otras partes de las FAR o de la ley. Pero creo que de lo que estamos hablando es de contratistas principales que invierten en sus contratos con cláusulas que no se incluyen simplemente por razones de seguridad. ¿Está bien? ¿Y cuánto de eso sucede todos los días?
Por Ramishi Gracias, Jared. Así que creo que cualquiera que haya subcontratado mucho con el gobierno ha experimentado el enfoque de fregadero en el que un contratista principal recibe todas las fugas en su primer contrato con el gobierno federal, sin tener idea de por qué. o no aplicar. Y a veces hay una voz adicional en ello. Pero a menudo lo primero que se puede hacer es simplemente ampliar el fregadero de la cocina. Por supuesto, esto es un riesgo para las empresas de productos y servicios comerciales y otros contratistas. Y también presenta razones para que el gobierno federal quiera este enfoque flexible que no expulse a contratistas de mantenimiento sin escrúpulos.
Yarere Hawaki Entonces, ¿hasta qué punto esta nueva ley limita eso? ¿Cuánta ayuda?
Por Ramishi Esta nueva regla prohíbe a los contratistas principales incluir cláusulas que no sean requeridas por las FAR o D-FARS. Entonces, la forma en que se ejecutan las rutas FAR para productos y servicios comerciales y las rutas D-FARS son diferentes. El FAR proporciona una lista de exenciones fiscales en función de si el contrato principal es o no para un producto o servicio comercial. Las líneas son diferentes. Del lado D-FARS. Las cláusulas D-FARS que requieren que fluyan hacia abajo o no, determinan si hay una excepción para productos o servicios comerciales, o solo para bienes comerciales fuera de los bienes. Y salvo que haya una excepción para COTS o productos o servicios comerciales, la cláusula debería rebajarse si fuera necesario. Y si es necesario, fluya hacia abajo en subcontratos. Entonces, ¿cuál es el nuevo lenguaje en D-FARS 252-244 7000? Las cláusulas de subcontratos para productos o servicios comerciales establecen que los contratistas principales pueden incluir productos comerciales o servicios bajos en un cierto nivel. Las cláusulas de las FAR, en diferentes puntos de las FAR, las cláusulas de las D-FARS indican que deben fluir hacia abajo sin excluir productos comerciales, servicios o bienes COTS. Y eso es. No hay planes para incluir cláusulas FAR o D-FARS adicionales. Ahora, dice, es posible que el contratista principal o un contratista de nivel superior cumplan los requisitos del contrato principal en otras partes de sus términos y condiciones para productos o servicios comerciales. Y deberían hacerlo. Hay casos en los que algunos contratistas principales han abandonado porque eran elegibles para su contrato principal. Pero ni siquiera esas son líneas de comando, así que daré algunos ejemplos. Verdadero. La cláusula de rescisión efectiva. El contrato principal permite al gobierno rescindirlo definitivamente. El contratista principal debe poder rescindir los subcontratos y los contratos de proveedores para tener éxito. Esa no es una línea de comando a continuación. Pero es un método comercial. Y recibirán poca ayuda del gobierno si no tienen el poder para poner fin a los acuerdos de bajo nivel. La cláusula de cambio, que establece que el gobierno federal tiene el poder de realizar cambios en una amplia gama. El contratista principal debería poder realizar cambios similares a los subcontratistas y subcontratistas. Y las obligaciones de los Acuerdos Comerciales de Estados Unidos no están destinadas a disminuir, pero las restricciones para encontrar un contratista principal y la obligación de entregar los productos terminados de acuerdo con esas reglas deben disminuir. Y en el caso de la Buy American Act, incluye las características de las piezas que deben estar de acuerdo con los requisitos del pueblo. Entonces, todos estos son ejemplos en los que los contratistas principales, en algunos casos, se han acogido a los términos del contrato principal, generalmente con otro lenguaje que explica la sustitución de palabras para cumplir con la obligación. entre el primer ministro y la minoría es similar a la relación entre el gobierno y el primer ministro. Ahora, los contratistas principales necesitan reexaminar sus términos de productos y servicios comerciales para otorgarles los derechos que necesitan en sus subcontratos y contratos con proveedores para garantizar que puedan cumplir con sus obligaciones con el gobierno en su contrato principal.
Yarere Hawaki Y según tengo entendido, hay un lenguaje en la nueva regla que se aplica a los contratistas principales, pero intenta imponer algunas sanciones a las agencias contratistas del Departamento de Defensa, prohibiéndoles agregar algunas cláusulas innecesarias en el primer nivel. Bien. ¿Cómo hacerlo?
Por Ramishi Por lo tanto, el nuevo lenguaje derivado directamente de la Ley de Autorización Nacional de 2017 establece que el oficial de contrataciones no utilizará otros requisitos FAR o D-FARS en los cronogramas, excepto aquellos requeridos por las FAR o D-FARS o regulaciones equivalentes. actividades comerciales. Por lo tanto, existen limitaciones sobre lo que puede hacer la agencia, lo que puede hacer el funcionario de contrataciones del DOD y la inclusión de otras cláusulas no vinculantes en los contratos de productos o servicios comerciales. Ahora bien, surge la pregunta de cómo es esto, porque según la sección 12 del FAR, existe la posibilidad de encontrar una prohibición de cambiar los términos comerciales en los contratos para la venta de productos o servicios. Por lo tanto, no está claro si eso estaría limitado a la cláusula FAR, D-FARS. Un poco menos obvio, pero lamento agregar más FAR innecesario. Cláusulas D-FARS en contratos de servicios y productos comerciales del Departamento de Defensa.
Yarere Hawaki Casi una nota al margen. Como usted dijo, se implementó el texto que el Congreso aprobó en la NDAA de 2017, que se aprobó a fines de 2016. Por lo tanto, tomó siete años traducir la legislación en ley final. Quiero decir, sabía que el proceso regulatorio del D-FARS era lento, pero ¿es realmente lento?
Por Ramishi Desafortunadamente, eso es común. Y hay muchas otras partes de la NDAA de 2017 que aún están pendientes. Y, ya sabes, representa parte de la dificultad. Una de las cosas que dijo el Congreso en la NDAA de 2017 fue que el Departamento de Defensa debería definir qué es un subcontrato. El panel 809 señaló que existen muchas definiciones diferentes de subcontratación y que este es un término muy importante para los subcontratistas y las obligaciones de los subcontratistas según las FAR. Y el Departamento de Defensa busca hacer eso. Y la legislación propuesta habría incluido un lenguaje limitado de definición de contrato en varias disposiciones. Y en la norma final apoyaron eso porque las FAR son una norma paralela con el mismo fin. Ésa es una de las dificultades de que a veces el consultor DAR y el consultor FAR trabajan en paralelo con muchas partes móviles. Recuerde, cada año hay una nueva NDAA y, a veces, la relación entre la NDAA de un año y la siguiente es más complicada. Y lo entiendo, pero la vida es más difícil para los contratistas.
Yarere Hawaki Si verdad. Me gustaría comenzar desde el principio: usted dijo que un caudal inadecuado puede causar problemas a los contratistas. ¿Puedes contarme un poco sobre tu método? ¿Qué tipo de riesgo tienes al seguir cláusulas que no necesitan estar ahí?
Por Ramishi Verdadero. Sin embargo, las cláusulas de migración pueden imponer obligaciones adicionales u obligaciones de cumplimiento. Creo que eso es lo más importante. Y muchas veces se trata de empresas que pueden no ser contratistas de mantenimiento tradicionales y que realmente no entienden cuáles son o no sus obligaciones. Y es muy difícil para esas empresas entrar en el mercado de la defensa porque no saben exactamente cuáles son los requisitos que les exige el contrato. Cuando miran esta enorme lista de vuelos, ven muchos requisitos muy serios para la seguridad cibernética, la búsqueda de bienes raíces y nuevos requisitos cada año. Y eso es algo muy aterrador para las empresas que no tienen experiencia en esta área, que son nuevas en esta área.
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